Проблемная ситуация: Учредителями ЗАО являются
иностранные компании - резиденты Финляндии и Великобритании, владеющие 95% и 5%
акций. Учредители планируют увеличить уставный капитал ЗАО путем выпуска
дополнительных акций за счет его нераспределенной прибыли. Дополнительные акции
будут распределяться между акционерами общества без изменения долей его
участников. Возникает ли при этом доход у иностранных учредителей в целях
исчисления налога на прибыль?
Разъяснения органа государственной исполнительной власти:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 21 июля 2009 г. N 03-08-05
Департамент налоговой и
таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно налогообложения
доходов в виде взносов в уставный капитал и сообщает следующее.
Согласно п. 1 ст. 28 Федерального закона
от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" уставный капитал
общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или
размещения дополнительных акций.
В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации
(далее - Кодекс) при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде
имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную
оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный)
капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения
акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).
Также согласно пп. 15 п. 1 ст. 251 Кодекса при определении налоговой базы
по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде стоимости дополнительно
полученных организацией-акционером акций, распределенных между акционерами по
решению общего собрания пропорционально количеству принадлежащих им акций, либо
разницы между номинальной стоимостью новых акций, полученных взамен
первоначальных, и номинальной стоимостью первоначальных акций акционера при
распределении между акционерами акций при
увеличении уставного капитала акционерного общества (без изменения доли участия
акционера в этом акционерном обществе).
Как следует из письма, ЗАО увеличивает
свой уставный капитал путем размещения дополнительных акций для распределения
прибыли в пользу иностранных учредителей - финской и английской компаний.
В соответствии со ст. 7 Кодекса если
международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся
налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные
настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми
актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных
договоров Российской Федерации. На основании этого в рассматриваемой ситуации
налогообложение доходов иностранных учредителей ЗАО, полученных в результате
распределения прибыли, осуществляется с учетом положений Соглашений об избежании двойного налогообложения между Россией и
Финляндией, Россией и Великобританией.
В соответствии с Комментариями к модели
Конвенции Организации Экономического Сотрудничества и Развития по налогам на
доход и капитал, на основе которой заключаются
Российской Федерацией с иностранными государствами соглашения об избежании двойного налогообложения, платежи,
рассматриваемые в качестве дивидендов, могут включать не только распределение
прибыли, принимаемое решением ежегодных собраний акционеров, но также денежные
суммы или дополнительные выплаты в форме акций, премии, прибыль от ликвидации
общества, а также скрытое распределение прибыли.
Согласно положениям ст. 10
"Дивиденды" соответствующих международных соглашений термин
"дивиденды" означает доходы от акций и других прав, не являющихся
долговыми требованиями, и включает любой доход от акций или от участия в
прибыли в соответствии с законодательством того государства, резидентом
которого является компания, распределяющая прибыль.
При этом согласно
п. 1 ст. 43 Кодекса дивидендом признается любой доход, полученный акционером
(участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после
налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по
принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям
акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.
Перечень доходов, не признаваемых
дивидендами, установленный п. 2 ст. 43 Кодекса, не содержит такого вида дохода,
как доход участника организации в виде увеличения номинальной стоимости его
доли в уставном капитале за счет нераспределенной прибыли.
На основании
изложенного при увеличении закрытым акционерным обществом за счет
нераспределенной прибыли уставного капитала без изменения долей его участников
у налогоплательщиков - участников данного общества, являющихся налоговыми
резидентами Финляндии и Великобритании, возникает доход в размере увеличения
номинальной стоимости их долей в уставном капитале ЗАО, который, по нашему
мнению, следует квалифицировать как доход в виде дивидендов. Следовательно, налогообложение данного дохода иностранных компаний
осуществляется в соответствии с положениями ст. 10 вышеупомянутых международных
соглашений, регулирующей налогообложение дивидендов.
Одновременно сообщаем, что настоящее
письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил,
конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым
актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138
направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер
по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах
и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах
в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
21.07.2009