Проблемная ситуация: О применении положений Соглашения
между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения от 05.12.1998,
позволяющих применять пониженную ставку налога на доходы в виде дивидендов,
выплачиваемых в случае приобретения кипрской компанией 100%-ных
долей двух российских организаций, реорганизованных впоследствии в форме
присоединения.
Разъяснения органа государственной исполнительной власти:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 15 июля 2009 г. N 03-08-05
Департамент
налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно
применения положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и
Правительством Республики Кипр об избежании двойного
налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее -
Соглашение), позволяющих применять пониженную ставку налога на доходы в виде
дивидендов, выплачиваемых российской организацией своему кипрскому акционеру, и
сообщает.
Согласно пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения дивиденды,
выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося
Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться
налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей
суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо
вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долл. США.
В соответствии с
согласованным российской и кипрской сторонами Меморандумом о взаимопонимании к
Соглашению от 11.07.2000 прямым вложением в капитал компании считается как
приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и покупка акций
через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. Критерий определения суммы, эквивалентной 100 000 долл. США,
установлен в этом же Меморандуме и заключается в том, что стоимостью инвестиций
(вложения) является сумма, фактически уплаченная инвестором (вкладчиком) на
дату приобретения акций и не подлежащая последующему пересчету в связи с
колебаниями биржевого или валютного курса.
В Меморандуме о взаимопонимании к
Соглашению от 31.10.2001 данная позиция также подтверждена сторонами, однако с
оговоркой о том, что такого рода сделка (приобретение акций) должна быть
совершена на основе принципа "вытянутой руки". Под сделкой,
совершенной на основе принципа "вытянутой руки", понимается сделка по
приобретению акций компании при соблюдении принципа использования рыночных цен
между независимыми участниками при аналогичных сделках и на аналогичных
условиях.
В качестве документов, подтверждающих
взнос в капитал российской компании, выплачивающей дивиденды, могут
рассматриваться копии договоров купли-продажи акций (долей) такой российской
компании и копии документов, подтверждающих оплату по договорам (копии выписок
банка либо платежных поручений, либо подтверждение депозитарно-клиринговой
компании о произведенных расчетах).
Учитывая вышеизложенное, приобретение
кипрской компанией 100%-ных долей двух российских
организаций непосредственно у их предыдущего владельца с последующей
реорганизацией в форме присоединения одной российской организации к другой
российской организации может считаться прямым вложением в капитал
реорганизованной компании при условии наличия документов, подтверждающих
оплату.
Соглашение не содержит положений,
предусматривающих, что применение норм пп.
"а" п. 2 ст. 10 Соглашения возможно исключительно в случае, если лицо
становится владельцем доли в капитале компании в результате осуществления
однократной инвестиции в капитал компании в размере, установленном в пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения.
Резидент Кипра может достигнуть размера
вложения в капитал компании, установленного пп.
"а" п. 2 ст. 10 Соглашения, как в результате осуществления
однократной инвестиции соответствующего объема, так и в результате нескольких
инвестиций.
Под моментом первоначального
осуществления инвестиций понимается момент достижения долей участия в капитале
компании минимального уровня, установленного в пп.
"а" п. 2 ст. 10 Соглашения, и применение льготной ставки в размере 5
процентов возможно начиная с момента достижения такого минимального уровня.
Таким образом, моментом осуществления
кипрской компанией прямой инвестиции следует считать дату государственной
регистрации факта реорганизации в форме присоединения одной российской компании
к другой российской компании.
В случае если на момент выплаты
дивидендов доля участия кипрского резидента в капитале российской
реорганизованной компании уменьшилась в результате отчуждения данным резидентом
Кипра части акций (долей) российской компании, выплачивающей дивиденды, и
составляет сумму менее 100 000 долл. США, применение льготной ставки налога в
размере 5 процентов невозможно.
Одновременно сообщаем, что настоящее
письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил,
конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым
актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138
направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер
по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах
и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах
в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
15.07.2009